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中国政府 马里共和国政府


中华人民共和国政府和马里共和国政府贸易协定


（签订日期１９７８年１０月７日 生效日期１９７８年１０月７日）
　　中华人民共和国政府和马里共和国政府为了增进两国之间的友谊和在平等互利的基础上发展两国间的贸易关系，达成协议如下：

　　第一条　缔约各方为发展和便利贸易往来对一切与两国间贸易有关事宜相互给予最惠国待遇。最惠国待遇主要适用于关税、其它与商品进口、出口有关的捐税，上述捐税的征收办法以及商品报关应遵从的规定和手续。
　　但上述条款不适用于：
　　甲、从中华人民共和国进口的，但产自在马里共和国不享受最惠国待遇的第三国领土的商品，以及从马里共和国进口的，但产自在中华人民共和国不享受最惠国待遇的第三国领土的商品；
　　乙、缔约任何一方旨在便利边境贸易，已给予或将给予毗邻国家的优惠和便利；
　　丙、缔约任何一方由于成为或将成为某一关税联盟，自由贸易区或类似组织的成员国所取得的优惠和便利。

　　第二条　两国之间的商品交换将按照本协定的规定并按照中华人民共和国和马里共和国的现行法律和规章，在以按规定手续批准可从事进、出口业务的马里共和国的自然人和法人为一方，和以中华人民共和国对外贸易机构为另一方所签订的合同的基础上进行。
　　在必要时，两国的有关机构应顺利地发给在贸易方面作为交换对象的商品的进、出口证件。

　　第三条　在两国现行法律和规章的范围内，本协定涉及到的进、出口业务可适用于由马里共和国的自然人与法人和中华人民共和国对外贸易机构所达成协议的一切商品。

　　第四条　有关缔约双方之间的贸易业务将以可自由兑换的外汇办理。

　　第五条　缔约各方保证对来自缔约任何一方领土的并通过另一方领土运输的商品过境，按照各自国家的现行法律和规章给予便利。

　　第六条　缔约各方对于有关参加在两国中任何一国里所举办的贸易博览会，以及在需两国有关机构间达成协议的条件的基础上，一国在另一国的领土内举办长期或短期的展览会事宜应相互提供便利。

　　第七条　缔约各方将免除如下商品和物品的一切进、出口捐税：
　　甲、无任何商品价值或准备再运出的用于商业宣传目的的样品和材料；
　　乙、准备再运出的，用于试验或表演的商品和物品；
　　丙、准备再运出的，用于博览会或展览会内的商品和物品；
　　丁、在保险期内，为更换次品零件而免费提供的配件；
　　戊、由安装人员进口的，用于安装和／或修理但准备再运出的工具和其它任何器材；
　　己、注明进口是用于装填并在定期内再出口的包装物料。

　　第八条　为监督本协定条款的执行，兹设立由两国政府代表组成的混合委员会，该委员会根据缔约双方任何一方的要求可在北京或巴马科举行会议。该混合委员会也可以提出旨在改进中华人民共和国和马里共和国之间贸易关系的建议。

　　第九条　在本协定期满时，本协定的规定仍将适用于在本协定有效期内所签订的而尚未执行的合同。

　　第十条　本协定将全部取代中华人民共和国和马里共和国于一九六一年二月二十八日在巴马科签订的贸易协定。

　　第十一条　本协定自签字之日起生效，有效期为一年。期满前三个月如缔约任何一方未经书面提出废除本协定，则本协定的有效期将自动延长一年，并依此顺延。
　　本协定于一九七八年十月七日在巴马科签订，共两份，每份都以中文和法文书就，两种文本具有同等效力。

　　中华人民共和国政府　　　　　　　马里共和国政府
　　　全　权　代　表　　　　　　　　全　权　代　表
　　　中华人民共和国　　　　　　　　　马里共和国
　　对外贸易部副部长　　　　　　　财政部办公厅主任
　　　　陈　　　洁　　　　　　　　乌马尔·库里巴利
　　　　（签字）　　　　　　　　　　　（签字）
成都市九洲机电工程研究所与广汉市恒达机电设备厂等侵害商业秘密纠纷上诉案

唐青林


一、案件来源
四川省德阳市中级人民法院（2003）德民初字第95号、四川省高级人民法院（2005）川民终字第81号判决书。

二、案件要旨
商业秘密的特征包括：不要求公开技术；可获得无期限、不受地域限制的保护；保护的程序较为简单，且不需缴纳费用以及商业秘密权人无权排除他人通过正当渠道取得与其相同或类似的信息。企业应综合考虑相关信息的特性、企业的经济实力、保密条件等因素，选择是否采取以商业秘密的形式对有关信息进行保密。

三、基本案情
1994年10月，原告成都市九洲机电工程研究所（下称九洲所）的产品“高温高声超声波管道防垢器”取得实用新型专利（至2001年2月18日，因权利人未缴纳年费，专利权终止），并形成了自己对防垢器生产工艺的独特技术。此后，九洲所于1997年10月将产品投入攀钢市场。
被告唐某曾任九洲所市场部营销处职员，工作期间接受了防垢器的专用技术知识的内部培训。从1995年至2002年均从事产品的营销及维修工作，并作为九洲所代表参与了九洲所对攀钢市场的开拓工作，负责该片区的营销。唐某在九洲所工作期间与九洲所签有《保密条例》，约定：“乙方（唐某）应对甲方（九洲所）的专利技术、专有技术、商业秘密负保密义务，且乙方离开甲方三年内不得披露、使用或允许他人使用甲方的技术和商业秘密；甲方视乙方接触技术、商业秘密程度等级，甲方按季度发给乙方保密费”。唐某在此期间亦实际领取108元/月的保密费。2003年1月，唐某劳动合同期届满后离开九洲所，后在被告恒达厂就职。
恒达厂是于2002年3月设立的一家独资企业。其经营范围为超声波防垢节能器、机电产品配件生产及销售。2002年4月，该厂通过攀枝花市明裕机电设备有限公司将自己生产的2台与九洲所相同型号（TC型）的防垢器产品销往攀钢铸造厂（为九洲所的客户），并于同年7月收回货款。
九洲所前员工罗某等人亦从2002年7月起相继辞职并陆续就职于恒达厂。
后九洲所将唐某和恒达厂以侵犯商业秘密为由起诉至德阳市中级人民法院。

四、法院审理
由于九洲所在本案中主张的技术秘密是否具有商业秘密的性质，属专业知识范畴，故一审法院委托西南科技大学司法鉴定中心进行鉴定。鉴定结论为：九洲所TC型工艺文件未包含在其已失效的专利说明中；九洲所主张的三项秘密点除罐装硅油工艺属公知信息外，其余均具有独特性；九洲所之工艺技术与恒达厂之工艺技术工作原理相同，总体结构大体一致，技术要求雷同，主要装配工艺大同小异，工艺差异部分对产品的制造不会产生实质性影响；业内人士并不能按九洲所之失效专利说明形成与恒达厂相同之工艺。鉴定人及复核人分别为法学教授税某、廖某，辅助鉴定专家为机电工程学科教授朱某、刘某。对此鉴定结论，恒达厂提出了异议，认为鉴定人及复核人的专业知识背景与工艺方法鉴定所要求的不符；鉴定机构将九洲所主张的三项工艺以“秘密点”命名显失公正；工艺的独特性、新颖性不能必然推导出九洲所的秘密点属于法律意义上的技术秘密等。故请求法院不予采信该鉴定结论。
针对恒达厂对鉴定结论所提异议，一审法院认为：1、关于鉴定人的专业知识背景问题。本案司法鉴定结论上署名的鉴定人税某、廖某确系法学教授，不具备本案技术所涉专业知识，但其属于知识产权司法鉴定人员。本案技术秘密的鉴定，是由鉴定机构指定其机电工程技术类辅助司法鉴定专家组人员朱某、刘某等教授会同研究后出具，该两名教授系西南科技大学机电工程学科教授。故该鉴定报告中鉴定人专业知识背景的瑕疵并不足以影响对鉴定结论的采信。2、关于法院及鉴定机构将九洲所主张的三项工艺以“秘密点”命名显失公正的问题。在商业秘密案件审理过程中，将原告主张的其存在商业秘密的技术点从其整体技术中独立出来，并称之为“秘密点”，既便于审理又是此类案件审理中的通用称谓，并不意味着此名称就赋予其商业秘密的法律特征，故恒达厂之该项异议亦不能成立。3、恒达厂认为工艺的独特性、新颖性不能必然推导出九洲所之工艺属法律意义的技术秘密，该抗辩理由成立。因为商业秘密的法律特征就是新颖性、价值性、实用性及保密性，本案所涉工艺方法技术的价值性、实用性已是双方当事人不争的事实，司法鉴定确认了它的新颖性（独特性）并不能必然导出技术秘密的成立，还涉及保密性的审查。综上，鉴定结论确认了九洲所的二项方法技术的独特性，具有实用性、价值性，同时九洲所对这该技术采取了一定的保护措施，故已构成商业秘密中的技术秘密，应受法律保护。
但九洲所未能举证证明唐某等人向恒达厂非法提供其商业秘密，亦没有举证证明恒达厂的生产技术是其采用不正当手段从九洲所非法取得，故根据现有证据不能认定恒达厂已构成侵权。综上，一审法院判决驳回了九洲所的诉讼请求。
宣判后，九洲所不服，向四川省高院提出上诉，主要上诉理由为：从一审法院已认定的事实已经足以推断出恒达厂和唐某侵犯了九洲所的商业秘密，在九洲所已提出充分证据证明了恒达厂存在侵权事实时，恒达厂和唐某要进行反驳，就应当由其提供反驳的证据，即举证责任在恒达厂、唐某一方，一审法院认定应由九洲所负举证责任是适用法律错误。
唐某和恒达厂则认为其不存在侵权行为，请求二审法院驳回九洲所的上诉请求。
二审法院经审理后认为：九洲所涉案的两项工艺技术具备商业秘密的法定构成要件，即不为公众所知悉、秘密性、实用性和价值性，依法应认定为商业秘密。
关于恒达厂、唐某是否侵犯了九洲所的两项工艺技术商业秘密。依据一审的司法技术鉴定结论，二者的相关技术具有相同性。在九洲所举证证明其在先生产、销售TC型超声波防垢器，并向一审法院提交了相关工艺技术图纸以证明其技术来源，且结合恒大厂成立、生产销售涉嫌侵权的产品的时间，以及恒达厂的员工系原九洲所的员工，对九洲所的技术有接触史的情况下，恒达厂应负有证明其生产被控侵权产品工艺技术来源合法的举证责任，但其提交的证据不足以证明其该被控侵权技术的合法来源，故应认定恒达厂生产的HN02型超声波防垢器的技术系来源于九洲所，即应认定恒达厂生产的该产品侵犯了九洲所的相关商业秘密，依法应承担相应的侵权民事责任。
一审虽已查明唐某等人均系原九洲所的员工，但由于唐某并非是恒达厂与九洲所相关技术有接触史的唯一员工，九洲所亦未提交唐某侵犯其商业秘密的直接证据，故九洲所关于恒达厂侵犯其商业秘密，唐某应承担连带责任的主张，因无相关事实和证据证明，法院不予支持。
综上，二审法院判决撤销了德阳市中级人民法院的一审判决，判决恒达厂立即停止使用相关技术，并在该工艺秘密成为公知技术前负保密义务。

五、律师点评
本案中，原告九洲所的产品“高温高声超声波管道防垢器”曾取得过实用新型的专利，但至2001年2月18日，因权利人未缴纳年费，专利权终止。但之后九洲所仍以该工艺被侵犯，向唐某、恒达厂提起侵犯商业秘密诉讼。那么，商业秘密与专利权相比具有哪些特征，权利人又该选择以何种形式来保护其商业秘密为好呢？
商业秘密的特征（同专利相比）概括起来有以下几点：
一、商业秘密不要求公开技术。专利是以公开技术内容为代价来获得法律赋予的专有权，故其内容须表现在专利说明书及附图上，其保护的范围以权利要求书的内容为准。而商业秘密则一般处于秘密状态，以为权利人独有的保密方式维持其价值。
二、商业秘密可获得无期限的保护。专利的保护期由相关法律法规规定，《专利法》规定，自申请之日起，发明专利的保护期为20年，实用新型和外观设计专利的保护期为10年。而商业秘密的保护期则由企业自行决定，不受该技术本身的影响，企业即使决定对商业秘密进行无期限的永久性保护亦可。
三、商业秘密的保护不受地域限制。专利权的取得依国家的法律产生，并在该国的管辖范围内有效。而商业秘密权则不受地域限制，由企业根据自己的需要在不同的国家、地区自行或许可他人使用，同时也由企业自行采取保密措施进行保护，故商业秘密的保护不受地域限制。
四、商业秘密权人无权排除他人通过正当渠道取得与其相同或类似的信息。专利权存在唯一性，一旦被提出专利申请，其他人就不得再以相同的发明、实用新型或外观设计申请专利，故专利权具有绝对的排他性。而商业秘密由于可同时由两个或两个以上权利人共同享有，故当他人通过自行开发、反向工程等途径获得与商业秘密权人相同或类似的信息，商业秘密的权利人是无权进行干预的，故保护性较弱，丧失权利的可能性也较大。
五、商业秘密保护的程序较为简单，且不需缴纳费用。专利权是经过权利人向有关部门申报，并经审查批准后，法律赋予其在管辖范围内受保护的权利，且专利权人需按照规定进行缴费，否则就会像本案的九洲所的专利权一样终止。而商业秘密则是由企业自行采取的保密措施，程序由企业自行决定，故相对而言较为简单，且不需缴纳保护费用。
商业秘密的权利人可综合考虑有关信息的特性、企业的保密条件、企业的经济实力等因素，决定采取仅以商业秘密或专利，或既通过申请专利又作为商业秘密的形式对有关信息进行保护。


编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。